Главная » Блоги Экспертов И ИТ-Компаний » Суд проигнорировал позицию Конституционного суда или не знал о ней?
Управляющий партнер Консалтингового агентства "Емельянников, Попова и партнеры" 8 лет назад

Суд проигнорировал позицию Конституционного суда или не знал о ней?

Непрецедентность российского права заходит достаточно далеко: постановление Конституционного суда фактически игнорируется районным и городским судами.

26 октября 2017 года Конституционный суд Российской Федерации принял крайне важное Постановление № 25-П по делу о проверке конституционности пункта 5 статьи 2 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» в связи с жалобой гражданина А.И. Сушкова.

Сушков, начальник департамента по договорно-правовой работе ЗАО «Стройтрансгаз», был уличен в отправке на свой почтовый ящик в сервисе Mail.ru документов, относящихся, как написано в постановлении КС РФ к служебной (конфиденциальной) информации, а также персональных данных работников ЗАО, которая была расценена работодателем как разглашение охраняемой законом тайны. Юрист-руководитель был уволен по основаниям, предусмотренным подпунктом «в» пункта 6 части 1 статьи 81 Трудового кодекса, предусматривающего возможность расторжения трудового договора работодателем в случае однократного грубого нарушения работником трудовых обязанностей, выразившегося в разглашении им охраняемой законом тайны (государственной, коммерческой, служебной и иной), ставшей ему известной в связи с исполнением им трудовых обязанностей, в том числе разглашения персональных данных другого работника.

Попытки Сушкова оспорить увольнение в судах оказались безуспешными – Савеловский районный суд г. Москвы и судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда согласились с аргументами работодателя и не удовлетворили требования уволенного работника, а затем Московский городской суд и Верховный суд отказали ему в приеме на рассмотрение кассационной жалобы. Сушков считал, что передача информации с корпоративного адреса электронной почты на личный адрес не может рассматриваться как разглашение охраняемой законом тайны. Суды же полагали обратное. Аргументация, принятая судами, известна давно, и такие увольнения были к этому времени не единичны, в картотеке нашего агентства самое раннее такое дело датируется 2010 годом, когда Московский областной суд отказал в удовлетворении кассационной жалобы уволенной работницы ОАО «АРКТЕЛ» на решение Химкинского городского суда Московской области, признавшего увольнение по идентичным обстоятельствам правомерным.   

Позиция работодателей и судов основывалась на определении обладателя информации в статье 2 Федерального закона № 149-ФЗ и положениях Пользовательского соглашения почтового сервиса. Обладатель информации определяется как лицо, самостоятельно создавшее информацию либо получившее на основании закона или договора право разрешать или ограничивать доступ к информации, определяемой по каким-либо признакам, в Пользовательском соглашении указывается, что владелец сервиса вправе по своему собственному усмотрению изменять (модерировать) или удалять любую публикуемую Пользователем информацию, в том числе информацию и материалы, нарушающие установленные запреты, включая личные сообщения и комментарии, приостанавливать, ограничивать или прекращать доступ к любым Сервисам Mail.Ru в любое время по любой причине или без объяснения причин.

Договор, содержащий право разрешать или запрещать доступ к информации есть, это Пользовательское соглашение, значит, обладателем информации после отправки письма становится владелец почтового сервиса, и информация ему разглашена.

Определения того, что такое разглашение информации, в «трехглавом» законе нет, но оно есть, например, в законе «О коммерческой тайне»: «действие или бездействие, в результате которых информация, составляющая коммерческую тайну, в любой возможной форме (устной, письменной, иной форме, в том числе с использованием технических средств) становится известной третьим лицам без согласия обладателя такой информации либо вопреки трудовому или гражданско-правовому договору». Так что все вроде бы просто.

Не добившийся удовлетворения своих требований в судах Сушков обратился в Конституционный суд с жалобой на нарушение его конституционных прав, гарантированных статьями 19 (часть 1), 23 (часть 2) и 55 (часть 3) Конституции Российской Федерации, определением обладателя информации в «трехглавом» законе, которое влечет возможность привлечения работника, воспользовавшегося услугами владельца почтового сервиса, к дисциплинарной ответственности за разглашение охраняемой законом тайны.

Суд с неконституционностью определения не согласился, но сделал несколько очень важных заключений:

  • само по себе наличие у конкретного лица доступа к информации не означает, что данное лицо становится ее обладателем по смыслу Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», то есть что оно вправе совершать в отношении этой информации действия, являющиеся прерогативой обладателя информации;
  • условия пользовательского соглашения не могут трактоваться как предоставляющие правообладателю интернет-сервиса право самостоятельно – и тем самым в нарушение статьи 23 (часть 2) Конституции Российской Федерации – разрешать или ограничивать доступ к информации, содержащейся в передаваемых с его помощью электронных сообщениях;
  • владелец публичного почтового сервиса обязан соблюдать тайну связи; дословно: «отсутствие в федеральном законодательстве прямого указания на обязанность именно правообладателя интернет-сервиса, посредством которого осуществляется отправка и получение электронных сообщений, обеспечивать тайну связи не может рассматриваться как свидетельство отсутствия у него такой обязанности».

На основании этих выводов Конституционный суд постановил, что правоприменительные решения по делу гражданина Сушкова А.И. подлежат пересмотру с учетом выявленного в Постановлении конституционно-правового смысла пункта 5 статьи 2 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации».

Прямо этого в Постановлении не написано, но отсутствие статуса обладателя информации у владельца почтового сервиса и его обязанность соблюдать тайну связи ставит под сомнение факт разглашения информации отправителем электронного письма. Однако, это и не освобождает его от дисциплинарной ответственности, поскольку такая отправка позволяет рассматривать как нарушение прав и законных интересов обладателя информации действия гражданина, осуществившего – вопреки установленному правовыми, в том числе локальными, актами (с которыми гражданин был ознакомлен) и (или) договорами запрету – передачу информации с адреса электронной почты, контролируемой обладателем информации, на свой (личный) адрес электронной почты, если обладатель информации принял все необходимые меры, исключающие несанкционированный доступ к этой информации третьих лиц, поскольку такая отправка нарушает законные права и интересы обладателя охраняемой информации, который в результате не может в полной мере определять условия и порядок доступа к ней в дальнейшем, то есть осуществлять прерогативы обладателя информации.

Таким образом, уволить за однократное грубое нарушение в этом случае нельзя, поскольку условие расторжения трудового договора – именно разглашение и его надо доказать, а вот привлечь к иной дисциплинарной ответственности не только можно, но и нужно.

Тем не менее Тушинский районный суд города Москвы 17 апреля 2018 года и Судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда в апелляционном определении 18 сентября 2018 года отказали в удовлетворении иска уволенной при полностью аналогичных описанным выше обстоятельствах работнице ООО «Системный софт» за отправку на свой почтовый ящик в gmail.com файла с данными клиентов для обзвона и скриптом для соответствующего телефонного диалога, с которыми она, как написано в письменных объяснениях, хотела поработать дома. Суд согласился, что отправленные файлы содержат информацию, составляющую коммерческую тайну работодателя.

В судебных решениях первой и второй инстанции не анализируется полнота принятия работодателем мер, предусмотренных статьей 10 закона «О коммерческой тайне», для установления режима коммерческой тайны. Так, в материалах судов отсутствуют сведения о том, был ли проставлен гриф «Коммерческая тайна» с указанием ее обладателя и его адреса в соответствующих электронных документах. Более того, как видно из аргументов ответчика, включенных в судебные акты, нанесение такого грифа локальными актами работодателя вообще не предусматривалось, а использовался гриф «Конфиденциально». Вместо регулирования отношений, связанных с коммерческой тайной, трудовым договором, как это предусмотрено пунктом 4 части 1 статьи 10 ФЗ «О коммерческой тайне», с уволенной работницей было подписано некое «Соглашение о конфиденциальной информации», юридический статус которого не ясен.

Кроме того, суды посчитали факт отправки на почтовый ящик gmail.com передачей коммерческой тайны третьему лицу – корпорации Google, причем вывод, как в и в деле Сушкова, сделан на основании анализа пользовательского соглашения.

Постановление Конституционного суда, которое рассматривалось в первой части поста, к этому времени было опубликовано, и в нем Конституционный суд не соглашался с позицией именно судебной коллегии Мосгорсуда. В судебных материалах позиция Конституционного суда даже не упоминается.

Не знали? Забыли? Проигнорировали?


Данный материал является частной записью члена сообщества Club.CNews.
Редакция CNews не несет ответственности за его содержание.
Комментарии
Другие публикации
RU, Москва
Управляющий партнер
+7 495 761 5865
Консалтинг включая управленческий и кадровый

Российский эксперт в области информационной безопасности, защиты персональных данных, коммерческой тайны, безопасности бизнеса, государственного регулирования охраны конфиденциальности.




Забыл пароль?
Авторизоваться через
Зарегистрируйся сейчас!
Присоединяйся к нашему обществу для того чтобы познакомиться с новыми людьми, создать собственный блог, публиковать анонсы событий и объявления, а также участвовать в обсуждении публикаций CNews. Мы создали единое пространство для общения специалистов рынка информационных технологий и всех, кто интересуется современными технологиями. Регистрация =>